假冒注册商标案：涉案金额按什么价格算，直接影响量刑

承办说明：本文所述案件由本人指挥团队承办，具体辩护工作由团队律师执行。当事人、企业名称和文书编号已打码。

先说结论：

1. 假冒注册商标罪的非法经营数额有三种计算口径，适用顺序不同，得出的金额可能相差数倍。
2. 侦查阶段最常用的是”被侵权产品市场中间价”——因为查不到实际售价时只能这么算。这也是金额被算高的主要原因。
3. 改变金额认定靠的是补充证据，不是主张。要拿得出能证明实际销售价格的客观材料。
4. 金额下降不等于降档。数额减少未必改变量刑幅度，但会显著影响在同一档次内的具体刑期，以及能否适用缓刑。

一、三种计价方式，适用顺序不一样

侵犯知识产权刑事案件的司法解释对”非法经营数额”规定了递进的计算方式，大意是：

以上为原理性说明，具体条文以现行有效的司法解释为准。

关键在最后一行：“无法查清”是一个兜底口径。当办案机关拿不到销售价格的证据时，只能按正品的市场价来算——而正品价通常远高于侵权产品的实际售价。

这不是办案机关有意算高，而是证据不足时的必然结果。所以辩护工作的着力点，是把”无法查清”变成”可以查清”。

二、一起已办结案件：补充证据后，数额下来了，档次没变

一起已办结的假冒注册商标案中，当事人经营的生产企业被查获大量涉案产品。侦查阶段按被侵权产品的市场价格核算，认定的非法经营数额属于”情节特别严重”档次，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。

团队介入后，判断数额认定存在问题，重点做了两件事：

第一，补充能够证明实际销售价格的证据。 目标是把计价依据从”被侵权产品市场中间价”拉回到”实际销售价格”这一档。经补充证据后，认定的实际销售价格远低于按正品价核算的金额，非法经营数额明显下调，这一认定被检察机关采纳。

第二，同步处理关联民事案件。 品牌方另行提起侵权之诉，主张赔偿数百万元。民事案件中，团队就查获产品的实际状态和实际获利金额举证。法院最终判决的赔偿数额，与品牌方最初的主张相差较大。

三、这里最值得说的是刑民之间的联动

单看刑事或单看民事，都不完整。

民事案件查明的产品单价，直接支撑了刑事案件中的数额主张；而民事判决确定的赔偿数额，又改变了品牌方在刑事案件中对赔偿的预期——最初坚持的赔偿要求，最终以远低于初始主张的金额达成谅解协议。谅解是量刑时的从宽情节。

这两条线是互为条件的：民事上如果不能把实际获利说清楚，刑事上的数额主张就缺少支撑；刑事上如果数额一直按正品价挂在高位，民事赔偿谈判也很难有让步空间。

四、结果与需要说明的边界

本案刑事部分判处有期徒刑并适用缓刑，并处罚金。裁判文书编号已打码。

需要说明清楚的几点：

• 数额下降没有改变量刑档次。下调后的数额仍在”情节特别严重”的范围内。数额调整的实际作用，是让量刑落在该档次的下限，并为后续争取缓刑创造了前提。
• 缓刑的取得不是单一因素的结果。退赔、谅解、认罪认罚、罚金缴纳，这些从宽情节共同起作用，缺一环结果都可能不同。
• 每个案件的事实和证据都不相同，本案的处理方式不构成对其他案件结果的预期。

五、给同类当事人的三点建议

一、涉案产品的销售记录、报价单、出入库单据，是这类案件里最要紧的材料。 不要因为”看起来是自己的问题”就不保存。这些恰恰是把计价依据拉回实际售价的关键。

二、被查获后不要急于处理关联的民事纠纷。 刑事、民事两条线的事实认定会相互影响，赔偿谈判的时机和数额都需要通盘考虑。单独谈民事，可能给刑事案件带来不利影响。

三、介入越早，可做的越多。 本案的数额问题是在审查起诉阶段解决的；如果拖到审判阶段才提出，检察机关的指控数额已经固定，改变的难度会大得多。

常见问题

问：查获的产品还没卖出去，也算涉案金额吗？

算。司法解释对已销售、未销售分别规定了计算方式，未销售的部分通常按标价或已查清的实际销售平均价格计算。但**“未销售”这一事实在民事赔偿和量刑情节上都有意义**，值得单独举证说明。

问：涉案金额降下来，就一定能判缓刑吗？

不能这样理解。数额影响的是量刑档次和档次内的幅度，缓刑的适用还要看是否符合法定条件、有无退赔谅解、认罪认罚等情况，由法院综合判断。任何声称”金额降下来就能缓刑”的说法都不准确。

问：品牌方索赔金额很高，是不是只能接受？

赔偿数额是可以举证和协商的。实际获利、产品是否流入市场、是否已停止侵权，都是影响赔偿认定的因素。同类案件的判赔情况也可以作为参考。

最后

这类案件容易给人一个错觉：数额是鉴定出来的，改不了。

实际上，数额是按证据算出来的——证据变了，数额就会变。问题只在于，有没有人在还来得及的时候，把那些证据找出来。